來源：成都艾聚財
標簽：
發(fā)布日期：2021-02-26
一、關(guān)于企業(yè)分立的概念及種類差異
1、《公司法》及工商、商務部層面
1）《公司法》未對何為公司分立作出明確規(guī)定，只規(guī)定“公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割”等程序性要求及公司分立的債務連帶承擔的問題。
2）至于工商局，根據(jù)《國家工商總局關(guān)于做好公司合并分立登記支持企業(yè)兼并重組的意見》（工商企字[2011]226號，以下簡稱226號文）規(guī)定，公司分立可以采取兩種形式：一種是存續(xù)分立，指一個公司分出一個或者一個以上新公司，原公司存續(xù)；另一種是解散分立，指一個公司分為兩個或者兩個以上新公司，原公司解散。
3）至于商務部，根據(jù)《商務部外商投資企業(yè)合并與分立規(guī)定》（商務部令2015年第2號，以下簡稱2號文）規(guī)定，分立是指一個公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過公司最高權(quán)力機構(gòu)決議分成兩個以上的公司。公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設立一個以上新的公司。解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。
4）小結(jié)：
A、對何為“企業(yè)分立”？都沒明確又詳細的定義（個人認為：商務部的定義也較為模糊）。
B、企業(yè)分立分為存續(xù)分立和解散分立兩類，這點很明確。
C、工商局、商務部都不認可向現(xiàn)存企業(yè)分立，即都是分離資產(chǎn)成立新企業(yè)，未見可向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)的規(guī)定。
2、稅法的規(guī)定
1）根據(jù)《財政部 國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號，以下簡稱：59號文）規(guī)定，分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)企業(yè)的依法分立。
2）小結(jié)
A、稅法上的分立更強調(diào)分離（轉(zhuǎn)讓）資產(chǎn)的業(yè)務實質(zhì)，還著重強調(diào)了分立的交易路徑。
B、稅法上可以向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)，成立分立企業(yè)。但工商局和商務部的規(guī)定，不行！因此，向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)進行企業(yè)分離，工商和商務部門不能審批通過。
二、關(guān)于企業(yè)分立的注冊資本問題
因為存在上述概念區(qū)別，導致另外一個問題，在稅務實務和工商登記方面出現(xiàn)進一步差異。即：被分立企業(yè)和分立企業(yè)的注冊資本金額問題。
1、根據(jù)226號文規(guī)定，因分立而存續(xù)或者新設的公司，其注冊資本、實收資本數(shù)額由分立決議或者決定約定，但分立后公司注冊資本之和、實收資本之和不得高于分立前公司的注冊資本、實收資本。
2、根據(jù)2號文規(guī)定，分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權(quán)力機構(gòu)，依照有關(guān)外商投資企業(yè)法律、法規(guī)和登記機關(guān)的有關(guān)規(guī)定確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應為分立前公司的注冊資本額。
3、小結(jié)：上述兩份文件，對分立后各公司的注冊資本金額之和與分立前公司的注冊資本金額的關(guān)系做了明確。對內(nèi)資企業(yè)來講，分立后公司注冊資本之和不得高于分立前公司的注冊資本；對外資企業(yè)來講，分立后各公司的注冊資本額之和應為分立前公司的注冊資本額。
4、問題來了：根據(jù)59號文第六條第五項第四款規(guī)定“如不需放棄“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎可從以下兩種方法中選擇確定……”,如果存在“不需放棄舊股”的情況，則意味著“舊股”所在的被分立企業(yè)的注冊資本金額不變，分立企業(yè)的注冊資本金額不能為零，兩者相加大于分立前企業(yè)的注冊資本金額。這與226號文、2號文的明確規(guī)定沖突。這應該是59號文作者欠考慮周全的地方。
三、企業(yè)分立的交易路徑不影響稅收處理
關(guān)于企業(yè)分立的交易路徑，有如下兩種說法：
1、股東抽回投資+股東再投資
該觀點將企業(yè)分立分解為：1）被分立企業(yè)股東收回投資，即：被分立企業(yè)將被分離資產(chǎn)分配給其股東并換回股東持有的被分立企業(yè)的股權(quán)。2）被分立企業(yè)股東將收回的被分立資產(chǎn)投入到分立企業(yè)中，新設分立企業(yè)。
2、被分立企業(yè)投資+股東收回投資
該觀點將企業(yè)分立分解為：1）被分立企業(yè)用被分離資產(chǎn)成立分立企業(yè)，即取得分立企業(yè)的股權(quán)。2）被分立企業(yè)股東收回部分投資，即：被分立企業(yè)將持有的分類企業(yè)股權(quán)分配給被分立企業(yè)股東，換回其持有的被分立企業(yè)部分或全部股權(quán)。
綜合來看，雖然交易路徑不同，但最終結(jié)果都達到了企業(yè)分立的目的，且稅務處理后果是一致的。
四、59號文為何規(guī)定“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”才可以特殊性稅務處理？
因為立法者認為如果不“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”，則應分解為“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”+“比例增加的股東取得比例較少股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并支付了對價”。作為后者是需要繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的相關(guān)稅收的。
五、如何理解59號文一般性稅務處理時“企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補”？
59號文第四條第五項第款規(guī)定，企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補。即：一般性稅務處理時，分立企業(yè)的虧損不得結(jié)轉(zhuǎn)至被分立企業(yè)彌補；被分立企業(yè)的虧損也不得結(jié)轉(zhuǎn)至分立企業(yè)彌補；各分立之間也不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補虧損。其中，對于存續(xù)分立業(yè)務，需要注意一點：需要將按被分立企業(yè)可彌補虧損依分離資產(chǎn)的公允價值占被分立企業(yè)全部資產(chǎn)公允價值的百分比計算“調(diào)減”確定存續(xù)企業(yè)的可彌補虧損額。
六、企業(yè)分立存在自然人股東時，也可以適用特殊性稅務處理
根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》國家稅務總局公告2015年第48號第一條規(guī)定，上述重組交易中，股權(quán)收購中轉(zhuǎn)讓方、合并中被合并企業(yè)股東和分立中被分立企業(yè)股東，可以是自然人。當事各方中的自然人應按個人所得稅的相關(guān)規(guī)定進行稅務處理。這一規(guī)定改變了國家稅務總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法》的公告（國家稅務總局公告2010年第4號）規(guī)定的企業(yè)發(fā)生各類重組業(yè)務當事各方不含自然人只指企業(yè)的規(guī)定，讓并購重組時相關(guān)股東為自然人時也可以選擇適用特殊性稅務處理。只是如果股東為自然人時，需要按照財稅[2014]67號文等文件做股權(quán)轉(zhuǎn)讓渉稅處理而已。
聲明：歡迎訪問稅智星，我們的優(yōu)質(zhì)稅務快訊及研究文章主要來源于國家稅務總局、國家稅務總局12366納稅服務平臺、財政部、南方都市報、哈佛商業(yè)評論、經(jīng)濟觀察報、財經(jīng)雜志、新浪財經(jīng)、騰訊財經(jīng)、普華永道、德勤、畢馬威、安永、中國稅務報、北京稅務、山東稅務、上海稅務等網(wǎng)站及公眾號，如需轉(zhuǎn)載，請注明來源。
-
低價透明統(tǒng)一報價，無隱形消費 -
優(yōu)質(zhì)服務一對一專屬顧問7*24h優(yōu)質(zhì)服務 -
信息保密個人信息安全有保障 -
售后無憂服務出問題客戶經(jīng)理全程跟進